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在建設(shè)工程施工合同中，經(jīng)常存在承包人或者分包人沒有法律規(guī)定的資質(zhì)條件，但合同又履行了一部分或者全部，雙方在發(fā)生糾紛后，均會(huì)以雙方所簽的合同無效為由拒絕按照合同約定進(jìn)行支付款項(xiàng)。碰到這種情形，如果所認(rèn)為所簽的合同屬于無效，那么所約定的條款必然無效，這樣的理解是錯(cuò)誤的。按照我國法律的相關(guān)規(guī)定，如果建設(shè)工程施工合同屬于無效，但已經(jīng)實(shí)際履行全部或者部分，并且履行部分經(jīng)驗(yàn)收合格，承包人要求以合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)支持。

裁判要旨

一 、承包人為承攬案涉工程，借用嘉煜公司資質(zhì)與尼洋河瓊結(jié)分公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議書》，違反了法律、行政法規(guī)等強(qiáng)制性規(guī)定，案涉《建設(shè)工程施工合同》《補(bǔ)充協(xié)議書》等均屬無效。

二、案涉《建設(shè)工程施工合同》《補(bǔ)充協(xié)議書》對(duì)工程單價(jià)作出了約定，在此情形下，以《建設(shè)工程施工合同》《補(bǔ)充協(xié)議書》的約定作為已完工程造價(jià)的計(jì)算依據(jù)，適用法律并無不當(dāng)。

中華人民共和國最高人民法院

民 事 裁 定 書

（2021）最高法民申2505號(hào)

再審申請(qǐng)人（一審原告、二審上訴人）：趙國軍，男，1964年10月10日出生，漢族，住四川省大邑縣。

被申請(qǐng)人（一審被告、二審被上訴人）：西藏尼洋河風(fēng)光帶旅游開發(fā)有限公司瓊結(jié)分公司。住所地：西藏自治區(qū)山南市瓊結(jié)縣瓊結(jié)鎮(zhèn)政府大院。

負(fù)責(zé)人：達(dá)娃，該公司總經(jīng)理。

被申請(qǐng)人（一審被告、二審被上訴人）：西藏尼洋河風(fēng)光帶旅游開發(fā)有限公司。住所地：西藏自治區(qū)拉薩市德吉北路111號(hào)（邊防大廈）。

法定代表人：王國洪，該公司總經(jīng)理。

被申請(qǐng)人（一審被告、二審上訴人）：西藏嘉煜建設(shè)有限公司。住所地：西藏自治區(qū)拉薩市北京中路31號(hào)。

法定代表人：楊潔，該公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。

再審申請(qǐng)人趙國軍因與被申請(qǐng)人西藏尼洋河風(fēng)光帶旅游開發(fā)有限公司瓊結(jié)分公司（以下簡稱尼洋河瓊結(jié)分公司）、西藏尼洋河風(fēng)光帶旅游開發(fā)有限公司（以下簡稱尼洋河公司）、西藏嘉煜建設(shè)有限公司（以下簡稱嘉煜公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服西藏自治區(qū)高級(jí)人民法院（2020）藏民終46號(hào)民事判決，向本院申請(qǐng)?jiān)賹?。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查，現(xiàn)已審查終結(jié)。

趙國軍申請(qǐng)?jiān)賹彿Q，二審法院認(rèn)定案涉《建設(shè)工程施工合同》無效，但仍參照該合同約定的單價(jià)進(jìn)行工程造價(jià)鑒定適用法律錯(cuò)誤。就案涉工程，趙國軍已實(shí)際投入1300余萬元，即便按常規(guī)計(jì)量，已完工程也占全部工程的60%（1200萬元）以上。一審中，趙國軍多次請(qǐng)求按地方定額（當(dāng)?shù)仄骄鶚?biāo)準(zhǔn)）對(duì)未完工程造價(jià)進(jìn)行評(píng)估，以便計(jì)算出已完工工程量造價(jià)，一審法院口頭同意，后以評(píng)估公司未協(xié)商好評(píng)估費(fèi)為由未予評(píng)估，違反法定程序，對(duì)已完工工程造價(jià)認(rèn)定不清，請(qǐng)求再審改判尼洋和公司支付工程款7655137元。

本院經(jīng)審查認(rèn)為，根據(jù)原審查明的事實(shí)，趙國軍為承攬案涉工程，借用嘉煜公司資質(zhì)與尼洋河瓊結(jié)分公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議書》，違反了法律、行政法規(guī)等強(qiáng)制性規(guī)定，案涉《建設(shè)工程施工合同》《補(bǔ)充協(xié)議書》等均屬無效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（2005年1月1日起施行）第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”本案所涉建設(shè)工程合同無效，案涉工程亦未經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，但因原審中尼洋河公司、尼洋河瓊結(jié)分公司明確表示放棄對(duì)趙國軍已完工程的質(zhì)量提出異議，故原審對(duì)趙國軍已完工程的工程款按照案涉建設(shè)工程合同的約定予以計(jì)算，并無不當(dāng)。本案原審也查明，案涉《建設(shè)工程施工合同》《補(bǔ)充協(xié)議書》對(duì)工程單價(jià)作出了約定，在此情形下，原審以《建設(shè)工程施工合同》《補(bǔ)充協(xié)議書》的約定作為已完工程造價(jià)的計(jì)算依據(jù)，適用法律并無不當(dāng)。此外，原審中，根據(jù)趙國軍申請(qǐng)，一審法院依法委托具有資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)已完工程量及工程造價(jià)進(jìn)行鑒定，鑒定機(jī)構(gòu)接受委托后亦出具了工程造價(jià)的鑒定意見。雙方對(duì)鑒定意見確定的工程量無異議，趙國軍對(duì)工程單價(jià)存在異議，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以西藏地區(qū)定額標(biāo)準(zhǔn)作為計(jì)價(jià)依據(jù)，但其未提交相應(yīng)的證據(jù)予以證明。因該鑒定程序合法，鑒定意見明確，而且經(jīng)人民法院通知，鑒定人員亦出庭作證，原審法院據(jù)此將鑒定意見作為認(rèn)定案涉已完工程造價(jià)的依據(jù)，亦不違反法定程序。

綜上，趙國軍的再審申請(qǐng)不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)再審的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第三百九十五條第二款的規(guī)定，裁定如下：

駁回趙國軍的再審申請(qǐng)。

審判長李相波

審判員孫建國

審判員孫曉光

二〇二一年五月二十四日

法官助理梁楷

書記員胡青青